A股科創(chuàng)板研究系列：有關(guān)表決權(quán)差異制度的小結(jié)
美國在上世紀20年代出現(xiàn)了AB股制度，并在1988年允許同股不同權(quán)的企業(yè)上市。AB股制度，即為雙重股權(quán)制度，不同于傳統(tǒng)公司法項下的“一股一權(quán)”原則。該構(gòu)架下，公司可以發(fā)行A、B兩種股份，一類股遵循“一股一權(quán)”的原則，另一類股則是一股多權(quán)，且該類股的持有者多為公司的創(chuàng)始人或管理層。AB股制度實質(zhì)上是一種通過分離現(xiàn)金流和投票權(quán)而對公司實行有效控制的有效手段。2004年以后在美國上市的主要科技公司基本上都采取了AB股制度，如google、Facebook等。中概股的如阿里巴巴、京東、百度等。其中，根據(jù)京東2016年的年報，劉強東占股15.8%，卻擁有80%的投票表決權(quán)。
香港地區(qū)上世紀70、80年代也曾采用過同股不同權(quán)制度，但是迫于現(xiàn)實原因被禁止，2018年4月，聯(lián)交所正式發(fā)布了主板上市規(guī)則第119次修訂《新主板上市規(guī)則》，增加了同股不同權(quán)制度。采取同股不同權(quán)制度的中概股主要包括：小米集團(HK.01810)、美團點評(HK.01810)等。
我國《公司法》第131條規(guī)定，國務院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。2019年3月1日正式公布的科創(chuàng)板系列制度正式推出了表決權(quán)差異安排(即特別表決權(quán))制度。表決權(quán)差異安排，是指發(fā)行人在一般規(guī)定的普通股份之外，發(fā)行擁有特別表決權(quán)的股份(以下簡稱特別表決權(quán)股份)。每一特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，其他股東權(quán)利與普通股份相同。
為更好的理解及掌握表決權(quán)差異安排制度，本文從主要規(guī)定、基本要求、與港交所要求比較、案例、重要條款角度予以論述。
一主要規(guī)定
二基本要求
三與港交所主板要求比較主要差異
上交所科創(chuàng)板的特別表決權(quán)制度與港交所主板的同股不同權(quán)制度除了市值、財務指標標準要求區(qū)別較大外，其他內(nèi)容基本相同。其區(qū)別主要體現(xiàn)為：
四案例
五重要條款
《中華人民共和國公司法》(2018)
第四十二條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
第一百零三條股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。
股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
第一百三十一條國務院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。
《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法(試行)》
第四十一條存在特別表決權(quán)股份的境內(nèi)科技創(chuàng)新企業(yè)申請首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的，發(fā)行人應當在招股說明書等公開發(fā)行文件中，披露并特別提示差異化表決安排的主要內(nèi)容、相關(guān)風險和對公司治理的影響，以及依法落實保護投資者合法權(quán)益的各項措施。
保薦人和發(fā)行人律師應當就公司章程規(guī)定的特別表決權(quán)股份的持有人資格、特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量與普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量的比例安排、持有人所持特別表決權(quán)股份能夠參與表決的股東大會事項范圍、特別表決權(quán)股份鎖定安排及轉(zhuǎn)讓限制等事項是否符合有關(guān)規(guī)定發(fā)表專業(yè)意見。
《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》
2.1.4發(fā)行人具有表決權(quán)差異安排的，市值及財務指標應當至少符合下列標準中的一項：
(一)預計市值不低于人民幣100億元；
(二)預計市值不低于人民幣50億元，且最近一年營業(yè)收入不低于人民幣5億元。
發(fā)行人特別表決權(quán)股份的持有人資格、公司章程關(guān)于表決權(quán)差異安排的具體規(guī)定，應當符合本規(guī)則第四章第五節(jié)的規(guī)定。
本規(guī)則所稱表決權(quán)差異安排，是指發(fā)行人依照《公司法》第一百三十一條的規(guī)定，在一般規(guī)定的普通股份之外，發(fā)行擁有特別表決權(quán)的股份(以下簡稱特別表決權(quán)股份)。每一特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，其他股東權(quán)利與普通股份相同。
4.5.3持有特別表決權(quán)股份的股東應當為對上市公司發(fā)展或者業(yè)務增長等作出重大貢獻，并且在公司上市前及上市后持續(xù)擔任公司董事的人員或者該等人員實際控制的持股主體。
持有特別表決權(quán)股份的股東在上市公司中擁有權(quán)益的股份合計應當達到公司全部已發(fā)行有表決權(quán)股份10%以上。
《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》
第二十四條存在表決權(quán)差異安排的發(fā)行人申請股票或者存托憑證首次公開發(fā)行并在科創(chuàng)板上市的，其表決權(quán)安排等應當符合《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》等規(guī)則的規(guī)定；發(fā)行人應當至少符合下列上市標準中的一項，發(fā)行人的招股說明書和保薦人的上市保薦書應當明確說明所選擇的具體上市標準：
(一)預計市值不低于人民幣100億元；
(二)預計市值不低于人民幣50億元，且最近一年營業(yè)收入不低于人民幣5億元。
第八十三條(六)表決權(quán)差異安排：指發(fā)行人按照《中華人民共和國公司法》第一百三十一條的規(guī)定，在一般規(guī)定的普通股份之外，發(fā)行擁有特別表決權(quán)的股份。每一特別表決權(quán)的股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，其他股東權(quán)利與普通股份相同。
《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第四章內(nèi)部治理第五節(jié)表決權(quán)差異安排
第五節(jié)表決權(quán)差異安排
4.5.1上市公司具有表決權(quán)差異安排的，應當充分、詳細披露相關(guān)情況特別是風險、公司治理等信息，以及依法落實保護投資者合法權(quán)益規(guī)定的各項措施。
4.5.2發(fā)行人首次公開發(fā)行并上市前設置表決權(quán)差異安排的，應當經(jīng)出席股東大會的股東所持三分之二以上的表決權(quán)通過。
發(fā)行人在首次公開發(fā)行并上市前不具有表決權(quán)差異安排的，不得在首次公開發(fā)行并上市后以任何方式設置此類安排。
4.5.3持有特別表決權(quán)股份的股東應當為對上市公司發(fā)展或者業(yè)務增長等作出重大貢獻，并且在公司上市前及上市后持續(xù)擔任公司董事的人員或者該等人員實際控制的持股主體。
持有特別表決權(quán)股份的股東在上市公司中擁有權(quán)益的股份合計應當達到公司全部已發(fā)行有表決權(quán)股份10%以上。
4.5.4上市公司章程應當規(guī)定每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量。
每份特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量應當相同，且不得超過每份普通股份的表決權(quán)數(shù)量的10倍。
4.5.5除公司章程規(guī)定的表決權(quán)差異外，普通股份與特別表決權(quán)股份具有的其他股東權(quán)利應當完全相同。
4.5.6上市公司股票在本所上市后，除同比例配股、轉(zhuǎn)增股本情形外，不得在境內(nèi)外發(fā)行特別表決權(quán)股份，不得提高特別表決權(quán)比例。
上市公司因股份回購等原因，可能導致特別表決權(quán)比例提高的，應當同時采取將相應數(shù)量特別表決權(quán)股份轉(zhuǎn)換為普通股份等措施，保證特別表決權(quán)比例不高于原有水平。
本規(guī)則所稱特別表決權(quán)比例，是指全部特別表決權(quán)股份的表決權(quán)數(shù)量占上市公司全部已發(fā)行股份表決權(quán)數(shù)量的比例。
4.5.7上市公司應當保證普通表決權(quán)比例不低于10%；單獨或者合計持有公司10%以上已發(fā)行有表決權(quán)股份的股東有權(quán)提議召開臨時股東大會；單獨或者合計持有公司3%以上已發(fā)行有表決權(quán)股份的股東有權(quán)提出股東大會議案。
本規(guī)則所稱普通表決權(quán)比例，是指全部普通股份的表決權(quán)數(shù)量占上市公司全部已發(fā)行股份表決權(quán)數(shù)量的比例。
4.5.8特別表決權(quán)股份不得在二級市場進行交易，但可以按照本所有關(guān)規(guī)定進行轉(zhuǎn)讓。
4.5.9出現(xiàn)下列情形之一的，特別表決權(quán)股份應當按照1:1的比例轉(zhuǎn)換為普通股份：(一)持有特別表決權(quán)股份的股東不再符合本規(guī)則第4.5.3條規(guī)定的資格和最低持股要求，或者喪失相應履職能力、離任、死亡；(二)實際持有特別表決權(quán)股份的股東失去對相關(guān)持股主體的實際控制；(三)持有特別表決權(quán)股份的股東向他人轉(zhuǎn)讓所持有的特別表決權(quán)股份，或者將特別表決權(quán)股份的表決權(quán)委托他人行使；(四)公司的控制權(quán)發(fā)生變更。發(fā)生前款第四項情形的，上市公司已發(fā)行的全部特別表決權(quán)股份均應當轉(zhuǎn)換為普通股份。發(fā)生本條第一款情形的，特別表決權(quán)股份自相關(guān)情形發(fā)生時即轉(zhuǎn)換為普通股份，相關(guān)股東應當立即通知上市公司，上市公司應當及時披露具體情形、發(fā)生時間、轉(zhuǎn)換為普通股份的特別表決權(quán)股份數(shù)量、剩余特別表決權(quán)股份數(shù)量等情況。
4.5.10上市公司股東對下列事項行使表決權(quán)時，每一特別表決權(quán)股份享有的表決權(quán)數(shù)量應當與每一普通股份的表決權(quán)數(shù)量相同：
(一)對公司章程作出修改；
(二)改變特別表決權(quán)股份享有的表決權(quán)數(shù)量；
(三)聘請或者解聘獨立董事；
(四)聘請或者解聘為上市公司定期報告出具審計意見的會計師事務所；
(五)公司合并、分立、解散或者變更公司形式。
上市公司章程應當規(guī)定，股東大會對前款第二項作出決議，應當經(jīng)過不低于出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過，但根據(jù)第4.5.6條、第4.5.9條的規(guī)定，將相應數(shù)量特別表決權(quán)股份轉(zhuǎn)換為普通股份的除外。
4.5.11上市公司具有表決權(quán)差異安排的，應當在定期報告中披露該等安排在報告期內(nèi)的實施和變化情況，以及該等安排下保護投資者合法權(quán)益有關(guān)措施的實施情況。
前款規(guī)定事項出現(xiàn)重大變化或者調(diào)整的，公司和相關(guān)信息披露義務人應當及時予以披露。
上市公司應當在股東大會通知中列明持有特別表決權(quán)股份的股東、所持特別表決權(quán)股份數(shù)量及對應的表決權(quán)數(shù)量、股東大會議案是否涉及第4.5.10條規(guī)定事項等情況。
4.5.12上市公司具有表決權(quán)差異安排的，監(jiān)事會應當在年度報告中，就下列事項出具專項意見：
(一)持有特別表決權(quán)股份的股東是否持續(xù)符合本規(guī)則第4.5.3條的要求；
(二)特別表決權(quán)股份是否出現(xiàn)本規(guī)則第4.5.9條規(guī)定的情形并及時轉(zhuǎn)換為普通股份；
(三)上市公司特別表決權(quán)比例是否持續(xù)符合本規(guī)則的規(guī)定；
(四)持有特別表決權(quán)股份的股東是否存在濫用特別表決權(quán)或者其他損害投資者合法權(quán)益的情形；
(五)公司及持有特別表決權(quán)股份的股東遵守本章其他規(guī)定的情況。
4.5.13持有特別表決權(quán)股份的股東應當按照所適用的法律法規(guī)以及公司章程行使權(quán)利，不得濫用特別表決權(quán)，不得利用特別表決權(quán)損害投資者的合法權(quán)益。出現(xiàn)前款情形，損害投資者合法權(quán)益的，本所可以要求公司或者持有特別表決權(quán)股份的股東予以改正。
4.5.14上市公司或者持有特別表決權(quán)股份的股東應當按照本所及中國結(jié)算的有關(guān)規(guī)定，辦理特別表決權(quán)股份登記和轉(zhuǎn)換成普通股份登記事宜。
《上海證券交易所科創(chuàng)板股票交易特別規(guī)定》
第十五條本所可以通過適當方式，對上市時尚未盈利以及具有表決權(quán)差異安排的發(fā)行人的股票或者存托憑證作出相應標識。
《上海證券交易所科創(chuàng)板股票交易風險揭示書必備條款》
八、科創(chuàng)板制度允許上市公司設置表決權(quán)差異安排。上市公司可能根據(jù)此項安排，存在控制權(quán)相對集中，以及因每一特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決上海證券交易所科創(chuàng)板股票交易風險揭示書必備條款。
九、出現(xiàn)《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》以及上市公司章程規(guī)定的情形時，特別表決權(quán)股份將按1:1的比例轉(zhuǎn)換為普通股份。股份轉(zhuǎn)換自相關(guān)情形發(fā)生時即生效，并可能與相關(guān)股份轉(zhuǎn)換登記時點存在差異。投資者需及時關(guān)注上市公司相關(guān)公告，以了解特別表決權(quán)股份變動事宜。
第十五條第二款：存在特別表決權(quán)股份的上市公司，應當在公司章程中規(guī)定特別表決權(quán)股份的持有人資格、特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量與普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量的比例安排、持有人所持特別表決權(quán)股份能夠參與表決的股東大會事項范圍、特別表決權(quán)股份鎖定安排及轉(zhuǎn)讓限制、特別表決權(quán)股份與普通股份的轉(zhuǎn)換情形等事項。公司章程有關(guān)上述事項的規(guī)定，應當符合交易所的有關(guān)規(guī)定。
《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第42號——首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市申請文件》
首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市申請文件目錄
7-2-4特別表決權(quán)股份等差異化表決安排涉及的協(xié)議(如有)
《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第41號——科創(chuàng)板公司招股說明書》
第三十三條發(fā)行人應結(jié)合科創(chuàng)企業(yè)特點，披露由于重大技術(shù)、產(chǎn)品、政策、經(jīng)營模式變化等可能導致的風險：(八)特別表決權(quán)股份或類似公司治理特殊安排的風險；
第七節(jié)公司治理與獨立性
第五十七條發(fā)行人存在特別表決權(quán)股份或類似安排的，應披露相關(guān)安排的基本情況，包括設置特別表決權(quán)安排的股東大會決議、特別表決權(quán)安排運行期限、持有人資格、特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量與普通股份擁有表決權(quán)數(shù)量的比例安排、持有人所持特別表決權(quán)股份能夠參與表決的股東大會事項范圍、特別表決權(quán)股份鎖定安排及轉(zhuǎn)讓限制等，還應披露差異化表決安排可能導致的相關(guān)風險和對公司治理的影響，以及相關(guān)投資者保護措施。
第九十二條發(fā)行人存在特別表決權(quán)股份、協(xié)議控制架構(gòu)或類似特殊安排，尚未盈利或存在累計未彌補虧損的，應披露依法落實保護投資者合法權(quán)益規(guī)定的各項措施，包括但不限于下列內(nèi)容：
(一)發(fā)行人存在特別表決權(quán)股份等特殊架構(gòu)的，其持有特別表決權(quán)的股東應按照所適用的法律以及公司章程行使權(quán)利，不得濫用特別表決權(quán)，不得損害投資者的合法權(quán)益。損害投資者合法權(quán)益的，發(fā)行人及持有特別表決權(quán)的股東應改正，并依法承擔對投資者的損害賠償責任；
(二)尚未盈利企業(yè)的控股股東、實際控制人和董事、監(jiān)事、高級管理人員及核心技術(shù)人員關(guān)于減持股票所做的特殊安排或承諾。
《上海證券交易所科創(chuàng)板上市保薦書內(nèi)容與格式指引》
第十二條第三款
發(fā)行人具有表決權(quán)差異安排的，保薦人應當說明發(fā)行人有關(guān)表決權(quán)差異安排的主要內(nèi)容、相關(guān)風險及對公司治理的影響，以及依法落實保護投資者合法權(quán)益的各項措施，相關(guān)安排是否符合《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定。
《中國證券登記結(jié)算有限責任公司科創(chuàng)板股票登記結(jié)算業(yè)務細則(試行)》
第十二條發(fā)行人具有表決權(quán)差異安排的，本公司根據(jù)發(fā)行人的申請，按照規(guī)定程序?qū)μ貏e表決權(quán)股份進行登記并加以標識。
第十三條本公司根據(jù)發(fā)行人的申請，按照規(guī)定程序?qū)γ糠萏貏e表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量與每份普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量的比例進行登記和相應調(diào)整。
第十四條出現(xiàn)特別表決權(quán)股份須轉(zhuǎn)換為普通股份情形的，發(fā)行人應當及時向本公司提出申請，由本公司按照規(guī)定程序予以辦理。法律法規(guī)、業(yè)務規(guī)則另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
第十六條對于通過證券交易所集中交易的科創(chuàng)板股票，本公司根據(jù)交易的交收結(jié)果辦理集中交易過戶登記。因協(xié)議轉(zhuǎn)讓、繼承、離婚、法人資格喪失、向基金會捐贈、司法扣劃等情形涉及的科創(chuàng)板股票非交易過戶登記業(yè)務，按照本公司相關(guān)業(yè)務規(guī)則的規(guī)定辦理；其中涉及特別表決權(quán)股份的，本公司在受理后先辦理特別表決權(quán)股份轉(zhuǎn)換為普通股份業(yè)務，再辦理非交易過戶登記業(yè)務，并將轉(zhuǎn)換結(jié)果通知發(fā)行人和證券交易所。
第十八條本公司根據(jù)相關(guān)業(yè)務規(guī)則規(guī)定，向發(fā)行人提供持有人名冊服務。持有人名冊包含普通股份股東、特別表決權(quán)股份股東及持有明細等信息。